Ось третья: хранение и защита при несостоятельности
Третья ось определяет, вернёт ли клиент свои токены, если его кастодиан потерпит крах. Именно по этой оси два центра с 2022 года сблизились заметнее всего. Швейцарский ответ закреплён в законе. Ст. 242a SchKG позволяет конкурсному управлению выдать клиенту криптоактивы, которые банкрот обязался хранить для него. Активы должны быть либо индивидуально закреплены за клиентом, либо храниться совместно для нескольких клиентов и при этом по учётным записям легко относиться к каждому из них. Ст. 242b SchKG распространяет это право на данные, необходимые для доступа к активам. Для банков ст. 16 № 1bis BankG рассматривает такие активы как депозитарные активы, обособленные в силу закона. Крах FlowBank в июне 2024 года проверил весь сопутствующий механизм — от приказа FINMA о ликвидации до атрибуции объединённых активов — и показал, что закон работает, если учёт ведётся хорошо.1
Сингапурский ответ начинался с договора и права справедливости, а затем стал регулированием. До 2023 года положение клиента зависело от того, создавали ли условия обслуживания траст (Quoine, ByBit) или отношения должника и кредитора (анализ при реструктуризации Hodlnaut и Zipmex). Денежно-кредитное управление Сингапура (MAS) ответило поправками к Закону о платёжных услугах (Payment Services Act) и подзаконным актам. Теперь поставщики услуг DPT обязаны держать активы клиентов в законном трасте, обособлять их от собственных активов, ежедневно проводить сверку и хранить большую часть клиентских активов в холодном хранилище. Правила вступали в силу поэтапно в октябре 2023 года и апреле 2024 года.2 В результате клиенты лицензированного сингапурского кастодиана являются выгодоприобретателями по трасту, который признаёт Закон о несостоятельности, реструктуризации и ликвидации 2018 года (IRDA), и это приближает их к положению в Швейцарии.
Остаются три различия. Во-первых, швейцарская норма применяется к любому кастодиану, лицензированному или нет, поскольку это норма права о банкротстве. Сингапурское требование о трасте распространяется на лицензиатов. Клиент нелицензированного сингапурского оператора возвращается к анализу условий обслуживания. Во-вторых, швейцарское право требует атрибуции по учётным записям на момент банкротства. Сингапурский траст требует определённости предмета, и омнибус-кошелёк отвечает этому требованию, только если траст установлен в отношении пропорциональной доли в массе взаимозаменяемых активов. Суды признали это для акций, а теперь и для токенов. В-третьих, стейкинг и кредитование выводят актив из-под обоих режимов. Токен, предоставленный платформе взаймы, является займом по ст. 312 OR и долгом по сингапурскому праву, поэтому кредитор в обеих странах становится необеспеченным кредитором.3
| Вопрос | Швейцария | Сингапур |
|---|---|---|
| Правовая основа обособления | Ст. 242a/242b SchKG; ст. 16 № 1bis BankG | Законный траст по статье 23 PSA и подзаконным актам (лицензиаты); в остальных случаях общее право трастов |
| Сфера действия | Все кастодианы при банкротстве | Лицензированные поставщики услуг DPT; остальные — по договору |
| Омнибус-кошелёк | Допускается, если активы легко атрибутируются по учётным записям | Допускается при трасте в отношении пропорциональной доли и ежедневной сверке |
| Требование о холодном хранении | В законе нет; ожидание FINMA в отношении банков | Большая часть клиентских активов в холодных кошельках (правило MAS) |
| Активы, переданные взаймы или в стейкинг | Заём; необеспеченное требование | Долг; необеспеченное требование (Hodlnaut, Vauld) |
| Данные для доступа | Ст. 242b SchKG: право на данные | Судебный приказ; право выгодоприобретателя по трасту на информацию |
| Пример из практики | FlowBank (2024) | Hodlnaut, Zipmex (с 2022 года) |
Практическая рекомендация
Кастодиан, работающий в обоих центрах, может использовать одну архитектуру хранения, отвечающую обоим режимам. Он обособляет активы клиентов от собственных на уровне кошельков и ведёт сверяемый субреестр, который ежедневно атрибутирует долю каждого клиента в каждом омнибус-кошельке. Швейцарский договор хранения прямо фиксирует обязательство хранить активы для клиента, поскольку именно это обязательство приводит в действие ст. 242a SchKG. Сингапурские условия содержат декларацию траста в отношении пропорциональной доли клиента. Сингапурскую долю холодного хранения можно применять во всей группе, не нарушая швейцарское право. Общим не может быть только продукт стейкинга: клиент, участвующий в стейкинге через платформу, в обеих странах выходит из защищённого пула, и ему нужно сказать об этом простыми словами.
Примечания
- Ст. 242a и 242b SchKG (SR 281.1), введены Законом о DLT с 1 августа 2021 г.; ст. 16 № 1bis BankG. О FlowBank см. часть H, глава VII, и часть D, глава IV. ↩
- Payment Services Act 2019, статья 23 с изменениями; Payment Services (Amendment) Regulations 2023; ответ MAS на замечания по предлагаемым регуляторным мерам в отношении услуг в сфере цифровых платёжных токенов от 3 июля 2023 г.; MAS Notice PSN08 (хранение) и Guidelines PS-G03 в применимых случаях. См. часть K, глава II. ↩
- О стейкинге и кредитовании как займах см. часть D, глава V, и часть K, глава VIII; о сингапурском анализе трастов при несостоятельности см. часть J, глава V, и часть N, глава IV. ↩
Только для общего ознакомления. Статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026.